律师手记

商事案件代理中的“勤”、“巧”、“思”

笔者简介:段静岩怎么在365bet买球_365bet官网是什么_365bet比分直播001所律师合伙人,擅长民商事讼诉代理。

2016 年成功代理了一件诉讼,希望和大家交流分享。

原告:吉林省 G 市三个自然人张 A,张 B、张 C,张 A 是张 B 和

C 的父亲,2011 年之前同属于甲公司股东,三人从事优质玉米育

种工作。

被告:黑龙江省 L 市 D 公司,在当地属于较大规模种业公司。

2011 年,D 公司为扩大自有种业公司规模,希望与原告们的公司

合并,共同研发优质玉米种子并种植、生产、销售。原告同意以固定

资产及育种技术入股,固定资产为一栋五层办公楼,一片实验基地,

冷库及相关育种设备等,当时价值 1000 万左右。2011 年 8 月,双方

签订公司合并协议,原告三人以固定资产作价 900 万入股,占被告乙

公司股本总额30%,原告三人作为股东享有分红权等法律权利。之后,

原告们将自己公司进行注销并登报声明合并事宜。双方合并之后,原告继续进行育种技术研发,将开发出的品种均

交由 D 公司处理,但直到 2014 年也没有收到任何分红,D 公司将销

售单据及公司账目封存不给原告,只告知公司一直经营不善没有盈利。

2014 年初 D 公司董事长因身体原因无法妥善经营,其家人经营不善,

导致公司出现高额借款,D 公司派人将原告固定资产进行过户更名并

进行抵押贷款。原告方到工商部门查询发现,D 公司的工商登记中,

原告三人只占公司 14.28%的股权,D 公司在合并手续办理之前进行了

增资并未告知原告。2014 年 9 月,原告遂委托律师维权,希望能解除

D 公司的合作并将固定资产要回。

本案我作为三原告的代理律师参加了诉讼,案件结果是通过律师

代理最终维护了当事人权益,获得了诉讼胜利。回顾这案件的代理过

程可谓一波三折,值得思考和总结的内容很多。

一、诉前准备中,确定准确办案角度和代理方向至关重要。

此案从特征上分析,属于公司法范畴的股权转让纠纷,由于被告

在黑龙江,D 公司董事长因为心脑血管疾病根本无法正常沟通,而其

家人封存所有公司资料,又无法了解情况,如停留在公司法规范范畴

内这个案子几乎是死局,诉讼几乎走不通,那么该怎么操作呢?在详

细查看案件材料并和当事人进行充分沟通后,我发现 2014 年 D 公司

办理固定资产过户更名的时候,材料中用的《公司合并协议》与 2011

8 月当事人和 D 公司签署的那份《公司合并协议》大有不同,后面

的原告三人的签名也属于他人代签,并非本人所签。于是,我申请了

律师所集体”案商”,在各位律师的研讨中,最终确定提出可以从行政诉讼的角度入手,先把过户更名这一行政行为撤销。

2014 年 9 月,我方以 G 市住房和城乡建设局在为 D 公司办理产

权变更的时候没有尽到审查义务提起诉讼,要求撤销房屋产权更名过

户的行政行为。其实,这个诉讼中的诉求并不是真正目的,此类行政

诉讼胜诉难度较大,因为行政机关的行政许可行为,审查形式要件是

重点。这样诉的目的只是希望对方来应诉,从而引出工商登记可能存

在虚假资料和虚假信息,然后把几份不同版本的《公司合并协议》进

行比较,确认原告应占的股权比例,然后再接着进行公司法范畴内的

股东权益诉讼。

代理方向确定,但是无法预料的是,倒底在被告的应诉中会出示

什么证据。之后让人没有想到的是,G 市住房和城乡建设局并没有将

此案重视,忽略了行政诉讼法在提交证据方面的期限要求,在规定举

证期内错过了证据的提交,这一步却成就了我方此案整体的胜诉的基

础。因为行政机关没有按时提交证据,视同放弃举证,根据《行政诉

讼法》第五十四条规定:“人民法院经过审理,根据不同情况,分别

作出以下判决: (二)具体行政行为有下列情形之一的,判决撤销或

者部分撤销,并可以判决被告重新作出具体行政行为:1、主要证据

不足的;2、适用法律、法规错误的;3、违反法定程序的;4、超越职

权的;5、滥用职权的。”一审法院遂判决 G 市住房和城乡建设局败诉,

撤销之前的房屋产权变更行政行为。这个结果的得来有些出乎所有人

意料。可是虽然胜诉,我们所希望的调取 D 公司在黑龙江 L 市工商部

门登记备案材料却没有拿到,只能继续再想策略。二、熟练掌握诉讼技巧,灵活多变是致胜的基础

在行政案件开庭后,因发现当事人材料中还有与 D 公司的育种协

议,是在签订《公司合并协议》之前,原告张 C 与 D 公司单独签订的,

约定张 C 研发出玉米新品种,D 公司进行生产销售,要根据销售量给

C 按比例分成。但是几年过去了却一直没给,我方初步计算一下,大

概有二十几万元的分成。于是我方又以合同纠纷将 D 公司诉至 G 市人

民法院,目的是希望被告提出合同合并的事实,并继续争取查到乙公

司的工商档案登记信息。在审理中,对方果然提出双方已经合并,我

方不应该再主张种子的销售分成。为了证明合并事实,对方举证出示

了一份《公司合并协议》,居然不是工商登记中的那一份(注:后经

当事人辨认发现是 2011 年合同签署过程中作废的一份,律师借此提

示:作废的材料尤其是合同必须粉碎是异常重要的),而我方持有的

却是最原始的那份真实《公司合并协议》,两个版本不同的协议一时

间让法官无法确定真伪,于是我方提出申请,申请法院依职权去黑龙

L 市工商部门进行调取。与此同时,行政诉讼一审判决之后,被告

行政机关提出了上诉。

三、充分了解和领悟当事人诉求,所有工作必须紧紧围绕诉求实

施。

原本,案情似乎陷入胶着,被告并没有让步的意思。案子进行到

此时,我的思路开始变化。既然委托人希望把固定资产(房产)返还

之前的行政诉讼也已经胜诉,那么为什么不能尝试进行和解呢?只要

创造出让对方两难的局面,我方就可以利用手中筹码发起和解谈判了。这样完全不需要去黑龙江再进行“股东权益”和“股权转让”方面的

诉讼了。律师的职责就是要充分保障当事人的利益,只要能达到合法

的诉求目的,无论是诉讼还是非诉,无论是判决还是调解都是代理方

法。当事人高效获得权益上的保障才是律师工作的核心。

四、律师工作必须全力以赴,敢于迎难而上。

总方向确定后,我一方面准备行政诉讼的二审代理工作,一方面

联系合同纠纷的主审法官,得知主审法官对此案有些尚无明确思路,

我又联系主管庭长,汇报代理思想并将代理词写好亲自与庭长进行案

情沟通。最终法庭出于慎重考虑,派员去黑龙江 L 市工商部门调取 D

公司的相关备案材料,而这一决定恰恰触痛了 D 公司担心的“软肋”,

即:此时案件发展的主动权已被我方掌握。因为那份虚假的《公司合

并合同》恰恰是他们的软肋,我们的目的达到了!

五、专业知识储备和在实践中的学习至关重要

在我拿到行政诉讼的上诉状之后不仅仔细研读,而且还对被告代

理人提出的法律依据进行了详细研究学习。这让我发现对方代理人用

以推翻一审判决的一个重要法律规定居然是出自一部已经废止了的

司法解释。当对方代理人在开庭之时宣读了上诉理由之后,在答辩中

只用了一句话:“上诉人代理人所述法律依据已经在某年某月某日废

止。”便让参与旁听的 D 公司负责人坐不住了,庭后直接跟我说,“段

律师,咱们和解吧。”四两拨千斤,在此时充分的体现出来!要知道

在这之前被告的态度一直是很强硬的啊!

代理工作转为主动强势时仍然要坚持不懈怠 行政诉讼二审庭审结束,被告提出和解,我方表示同意,且

以双方和解为由将合同纠纷诉讼暂停审理。虽然诉讼暂时告一段落,

但谈判是漫长的,也是折磨人的。无论是 D 公司到吉林省 G 市,还是

当事人去黑龙江省 L 市,律师都必须到场,我都需要从北京及时赶过

去,不敢有任何放松。谈判刚好是冬天,东北的腊月,我接受了寒风

凛冽刺骨的洗礼.几轮谈判过后,条件基本达成,接下来就是拟和解

协议了。原本,将谈好的条件写成条款双方签字,律师的工作就可以

结束了。但是,作为代理人,不仅要考虑结案,还要考虑方案的可操

作性和风险防控,毕竟,这份信任的那端是一家两代人的全部家产。

各方最终将和解协议签署,双方以股权换固定资产的方式结束了这场

谈判。

行政诉讼的二审以法官十分乐于看到的和解方式结案,合同纠纷

以我方撤诉画上句号。一个看似没把握的诉求就这样实现了。

唯一遗憾的是,在我总结此案撰写此文时,当事人之一的那位父

亲(张 A)因癌症不幸去世,也让案件之后你我带来诸多感慨。但很欣

慰的是,作为一个律师,殚精竭虑,换来了职业成就感,得到了当事

人信任,受到了各方尊重!

在一名职业律师的诉讼代理工作中,要充分掌握熟知案件事实,

要分析把握争议焦点的解决的路径,要制定有执行力的诉讼方案,实

施中的任何突发情形又要有能力去解决去克服!上述案件的代理过程

让我充分实践了这些要求。最终,有三个字希望与同行和朋友们分享,

这就是“勤”“巧”“思”,一个保障工作质量的三字箴言!